杨某涉嫌虚开发票罪辩护意见
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    某县人民检察院: 

        江苏博事达律师事务所依法接受杨某的委托,指派我们作为杨某虚开发票罪一案犯罪嫌疑人杨某的辩护人。辩护人接受委托后,会见了犯罪嫌疑人杨某,反复查阅了我国现行的相关法律、法规、司法解释等。基于杨某本人的供述、辩解及法律认知,辩护人认为:起诉意见书指控犯罪嫌疑人杨某虚开发票罪罪名成立,但对指控的数额有异议,同时具有减轻、从轻处罚情节,建议贵院能对其作出不起诉的决定。具体律师意见阐述如下:
        一、基本观点:
        1、起诉意见书指控犯罪嫌疑人杨某虚开发票,金额达1348000元,不能成立;
        2、杨某与本案中其他同案犯虚开发票,具有本质上的不同,对王甲等人开具假发票,杨某不明知,其主观恶性不大;
        3、杨某具有自首、立功情节。

       二、支撑辩方基本观点的具体依据:
        本辩护意见依据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑法修正案(八)》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》、最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》、《江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅、江苏省司法厅〈关于刑事案件证据若干问题的意见〉》、《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国发票管理规定》及实施细则等相关法律、司法解释、规定。

        三、关于本案的涉嫌罪名及观点阐述:
       (一)关于涉嫌罪名
        虚开发票罪,是指违反发票管理规定,虚开发票的行为。
        本罪的构成要件的特征:
        1、客体特征:本罪侵犯的客体是国家对普通发票的管理制度。犯罪对象是普通发票。
        2、客观特征:本罪在客观方面表现为虚开普通发票情节严重的行为。“虚开”普通发票,是指没有商品购销或者没有提供、接受劳务、服务而开具普通发票,或者虽有商品购销或者提供、接受了劳务、服务,但开具数量或金额不实的普通发票的行为。普通发票由税务机关统一印制、发放和管理,按照国家关于发票管理的规定,在销售商品、提供服务以及从事其他经营活动对外收取款项时,应向付款方开具发票;开具发票应当按照规定的时限、顺序、逐栏、全部联次一次性如实开具,并加盖单位财务印章或发票专用章;所有单位和从事生产、经营的个人,在购买商品、接受服务,以及从事其他经营活动支付款项时,向收款方取得发票,不得要求变更品名和金额。
        《中华人民共和国发票管理规定》第22条第二款规定:任何单位和个人不得有下列虚开发票行为:为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票;让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票;介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。
        3、主体特征:本罪的主体是一般主体,既可以是自然人,也可以是单位。在自然人主体中,已满14周岁不满16周岁、具有刑事责任能力的人,可以成为虚开发票罪的主体。
        4、主观特征:本罪在主观上只能是直接故意,行为人故意虚开普通发票。一般来说,行为人主观上都具有营利的目的。
       (二)关于本案中杨某不构成虚开发票1348000元的理由
        2011年,杨某与周某发生过PVC和钢管等业务往来,据杨某本人向辩护人介绍其交易金额大概在90多万元,当时没让周某开具发票。关于这一事实,在侦查卷中,周某的供述和杨某的供述均相互印证了这一事实。
        辩护人认为:
        1、2011年杨某向周某购买PVC等材料,在一年内要求周某开具发票,这符合实践中一年内开具发票有效时限的通常做法。
        2、虚开发票罪主观方面是直接故意,杨某让周某开具130多万的发票,其中有90多万是实际交易的金额,对此90多万元,杨某并不存在让周某为其虚开的故意,虚开的金额应扣除这90多万元。
        因此,起诉意见书指控杨某虚开金额达1348000元,与事实不符。
       (三)杨某与本案其他同案犯虚开发票,具有本质上的不同,杨某的主观恶性较小
        本案中犯罪嫌疑人找到王甲或周某代开发票,按票面金额支付给代开人的手续费和“税款”的比率是不同的。
        李某按票面金额支付0.6%的费用给王甲,按照我国现行税法:小规模纳税人按票面金额的3%交纳税款,李某仅支付0.6%的费用,这与3%的税率相差不少,因此李某本人对此是假发票,是明知的。其主观目的,是想逃避国家税款的征收。
        而杨某直至案发,才得知周某交给其是假发票。最初,杨某跟周某一再交待必须开具真发票,杨某拿到发票后,交给单位财务人员进行核对,经财务人员核对,认定是真发票后,才支付3.5%的“税款”给周某,杨某支付给周某,是按正常税率支付给周某的“税款”。
        杨某让周某开具发票,其主观目的,并不是逃避国家税款的征收而只是为了减化手续方便而已。周某与杨某发生交易后,如果周某通过合法的渠道开票,也只是交纳3%的税款,从这一点也印证了杨某主观上并不想逃避国家税款的征收。这与本案中其他同案犯具有本质上的不同。
         这也反映了杨某的主观恶性较小。
       (四)杨某具有自首、立功法定情节和积极补税、诚恳悔过的酌定情节。
        本案是在2012年5月24日,因某县国税局工作人员李某某报案,侦查机关于2012年5月25日立案。也就是在同日,杨某接受侦查人员的询问时,如实交待了找周某开具发票的情况。而后,在5月29日,主动到侦查机关再次交待了有关情况。这在公安机关出具的“归案经过”中也证实杨某在接受询问时,主动交代事情经过。
        同时,在本案的侦查过程中,犯罪嫌疑人杨某积极配合侦查机关,提供线索,致侦查机关及时抓获了犯罪嫌疑人周某。
        以上两个方面这符合《最高人民法院关于自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中关于自首、立功的规定。
        因此,辩护人认为杨某具有自首、立功情节的法定情节,可以适用从轻或减轻处罚。
        另外,杨某还具有积极补税、诚恳悔过、认罪态度好的酌定从轻情节。
        综合以上初步意见,辩护人认为,犯罪嫌疑人杨某主观恶性相对较小,犯罪情节简单,确定的数额较少,社会危害性较轻。嫌疑人没有人身危险性,又具有自首、立功的法定情节,案发后,杨某主动补税、诚实悔过,态度良好;同时考虑到杨某本人系我省从事文物维修工程的负责人,是特殊领域的特殊人才,还兼顾到《中华人民共和国刑法修正案(八)》对虚开发票罪新设定时间较短的客观情况,刑法在民众中普及需要有个必要的过程。因此,本辩护人认为,对嫌疑人杨某定罪体现了法律的尊严、严肃性和原则性,而对嫌疑人杨某不起诉则体现了法律的恢复性、灵活性和人性化,基于以上理由和分析,辩护人诚恳建议检察机关对于杨某依法作出不起诉的处理,以充分体现治病救人、维护经济建设大局的政治觉悟和司法理念,从而达到案件办理赢得政治效果、社会效果、法律效果俱佳的良好评价。

        四、案件结果
        最终,公诉机关采纳了辩护人的主要辩护意见,作出了不起诉的决定。



    江苏博事达律师事务所

    承办律师:周连勇、杨秀云




     

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